涉嫌抄襲一款奶酪的味道，侵犯了“食物味道版權”？

　　據(jù)媒體報道，2014年，荷蘭奶酪制造商Levola公司向荷蘭法院起訴另一家當?shù)啬汤夜維milde，稱其抄襲了自己一款奶酪的味道，侵犯了“食物味道版權”，要求法院下令禁止Smilde出售“山寨”奶酪。荷蘭法院將該案呈交給了歐盟法院，請求歐盟作出裁決，判定食物味道是否受到歐盟《版權指令》（Copyright Directive）的保護。

　　歐盟法院于近日對此案作出判決。判決認為，一種食物的味道要想受到《版權指令》的保護，必須符合法案中關于“作品”的兩條規(guī)定，一條是“原創(chuàng)智力創(chuàng)造”，另一條是“擁有精確、客觀的表達形式”。就食物味道來說，與文學、圖片、電影或音樂作品這些精確客觀的表達方式不同，需要基于味覺感受和體驗來識別，這種辨認是主觀的，而且因人而異，食物品嘗者的年齡、口味偏好、消費習慣以及外界環(huán)境等各種因素都會影響味道的判定，即食品的味道無法準確和客觀地被識別，因此食物的味道不能被認定為“作品”，因而無法受到《版權指令》的保護。

　　食品的味道有版權嗎？近日，歐盟法院審理了一樁兩家荷蘭奶酪公司因為“味道”而引發(fā)的版權訴訟案，判決食品的味道不受版權法保護。那么，在我國，食品味道受著作權法保護嗎？

　　第一，食品味道在理論上具備作品的某些特征。一提到“作品”，人們腦海里首先浮現(xiàn)的就是小說、油畫、電影這些典型的視覺作品。但是，作品只和視覺有關嗎？盡管人腦獲得的外部信息大部分是通過視覺，但眾所周知基于聽覺的需要同樣可以誕生音樂作品。因此，如果回歸作品是一種具有“個性化的表達”這一基本定義，我們就不能否認在文學、藝術和自然科學、工程技術等領域內具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式被復制、被感知的人類成果，都可以構成作品。因此，不但是聽覺，可以被人類嗅覺、味覺、觸覺所感知的可以被復制的個性化表達，在法理上都可以構成“作品”。

　　第二，食品味道在實踐中難以貫徹版權制度。盡管在理論上具備作品的某些特征，但如果深入考察，人們就會發(fā)現(xiàn)食品味道的版權保護之路注定充滿坎坷。首先，具體的某一食品味道無法進行作品版權登記，權利人也無法用語言或其他方式描述其味道作品的具體表達；其次，很多味道是自然界固有的味道或者動植物材料烹制后的自然味道，不宜被某個個體獨占；再次，在發(fā)生侵權糾紛時也無法進行作品比對，因為不但“一萬個人心里有一萬個哈姆雷特”，也存在“一萬個人心里有一萬種宮保雞丁或者剁椒魚頭”的情況。盡管人們對一部小說或者電影在心理感受上各有千秋，但在視覺信息的獲取上基本相同；與之相對，無論是普通消費者還是專業(yè)美食家，對于某一食品的味道，不同的人有不同的味蕾感受，無法獲得基本相同的味覺體會。這一點歐盟法院在前述案件中做了清晰的表述：“食物的味道不像文學作品、繪畫、電影或是音樂作品那樣能夠被準確客觀地描述出來。食物的味道大多基于味覺感官和體驗識別，不僅充滿主觀色彩而且因人而異?！币虼耍M管存在“感官歧視”的嫌疑，但食品味道的確不宜受到版權保護。

　　那么，上述難題是否可以通過技術手段予以解決呢？答案是這種方式不符合經濟學上的成本效益原則。簡單地說，如果人們從事的某項社會行為，付出的經濟成本大于經濟收益，則至少在經濟學上是沒有意義和應予避免的。例如，我國現(xiàn)行商標法規(guī)定了聲音商標，那么是否可以同樣允許“單一顏色商標”獲得注冊呢？有觀點認為，人類肉眼對于顏色具有一定的識別能力，而且，隨著科技的發(fā)展，人們還可以借助一些儀器如標準光源、對色燈箱和測色儀等來幫助辨色，因此單一顏色商標并不存在通常所認為的“注冊資源有限”和“不易區(qū)分辨認”的問題。筆者對此難以認同。盡管理論上人們肉眼可以識別的光譜范圍為380nm—780nm，但事實上適合用于商業(yè)營銷并容易引起人們注意的顏色種類并不是那么多，極易用盡；此外，由于每個人對顏色的感知存在各種生物個體差異，例如黃色在有的人眼里是淺黃但在有的人眼里是深黃甚至是褐色，再加上商品的使用環(huán)境和光照條件，例如反光會導致顏色產生差異，因此單一顏色注冊的可能性事實上只是“看上去很美”，因為消費者不可能帶著具有高科技辨色能力的儀器去認知商品，如果那樣，就會帶來不可思議的辨識成本，既不經濟，也不現(xiàn)實。同樣，對于味道，人們同樣可以制造出能夠檢測、辨識細微味道差別的精密儀器，但不可能進行普遍性的配備和適用。因此，希望食品味道能構成人們可以欣賞、辨識、記憶的作品，只能是一種美好的構想。

　　第三，食品味道并非不能獲得知識產權保護。事實上，知識產權發(fā)展至今，已經形成一個非常完善的法律體系。只要是一項人類的創(chuàng)新成果，都可以找到適合自己的知識產權保護方式。例如，某一震撼味蕾的美食，雖然其味道不能獲得著作權法的支持，但是完全可以另辟蹊徑，通過其他知識產權途徑得到保護。例如，完全可以將能夠產生某種特別味道的食品的配方或者制作工藝申請為專利或者作為商業(yè)秘密予以保護。

　?。ㄔ?作者單位：上海市第二中級人民法院）